第四方支付平台为网络犯罪提供虚构交易ღღ◈◈、虚开价格ღღ◈◈、交易退款ღღ◈◈、套现ღღ◈◈、公转私等非法资金支付结算业务ღღ◈◈，构成非法经营罪WRITEAS流水ღღ◈◈，同时构成帮助信息网络犯罪活动罪的ღღ◈◈，择一重罪以非法经营罪处罚ღღ◈◈；第四方支付平台未开展非法资金支付结算业务ღღ◈◈，明知他人利用信息网络实施犯罪ღღ◈◈，为其犯罪提供支付ღღ◈◈、结算ღღ◈◈、清算服务之外的支付衍生服务ღღ◈◈，如为网络犯罪提供支付渠道WRITEAS流水ღღ◈◈，联接商户账户ღღ◈◈、第三方支付账户ღღ◈◈、银行账户等支付结算帮助的ღღ◈◈，不构成非法经营罪ღღ◈◈，应以帮助信息网络犯罪活动罪处罚ღღ◈◈。

　　被告单位A公司某于2020年1月ღღ◈◈，法定代表人是被告人周某志ღღ◈◈，股东是被告人周某志ღღ◈◈、李某ღღ◈◈。2020年3月ღღ◈◈，被告人边某星明知“必赢亚洲”等赌博网站在实施犯罪行为ღღ◈◈，仍委托被告单位A公司某3至尊宝平台为其犯罪活动提供资金收取等服务ღღ◈◈。该平台下设业务组和技术组ღღ◈◈，业务组负责联系维护赌博网站以及联系提供支付宝收款二维码的码商ღღ◈◈；技术组负责平台的日常维护和优化ღღ◈◈。平台将码商的支付宝收款二维码整合到赌博网站的收款界面ღღ◈◈，码商在收到客户的充值金额后ღღ◈◈，在平台点击确认ღღ◈◈，扣除分成比例后ღღ◈◈，将收取的资金通过平台或直接支付给赌博网站ღღ◈◈。平台通过码商或赌博网站收取服务费ღღ◈◈。经统计ღღ◈◈，2020年4月26日至同年6月29日ღღ◈◈，通过该平台整合的收款二维码共计收款3200余万元ღღ◈◈。被告人叶某为至尊宝平台招募码商ღღ◈◈，通过该平台整合的收款二维码共计收款140余万元ღღ◈◈。

　　被告单位A公司某2被告人周某志ღღ◈◈、李某ღღ◈◈、边某星等人明知他人利用信息网络实施犯罪行为ღღ◈◈，仍为其提供支付结算帮助ღღ◈◈，其行为均构成帮助信息网络犯罪活动罪ღღ◈◈。

　　本案的争议焦点是ღღ◈◈：被告人通过第四方支付平台为网络赌博提供资金收取服务ღღ◈◈，构成非法经营罪还是帮助信息网络犯罪活动罪？

　　案件处理过程中ღღ◈◈，存在两种不同意见ღღ◈◈。第一种意见认为构成非法经营罪ღღ◈◈。第四方支付平台为网络赌博提供资金收取服务ღღ◈◈，利用支付宝非法进行资金流转ღღ◈◈，属于未经国家有关主管部门批准ღღ◈◈，从事非法资金支付结算业务ღღ◈◈，且情节特别严重ღღ◈◈，构成非法经营罪ღღ◈◈。第二种意见认为构成帮助信息网络犯罪活动罪ღღ◈◈。各被告人明知他人利用信息网络实施犯罪行为ღღ◈◈，仍参与至尊宝ღღ◈◈、星智支付平台为其提供支付结算帮助ღღ◈◈，平台整合码商的收款码ღღ◈◈，为赌博网站提供资金收取的帮助行为不属于从事非法资金支付结算必发bifaღღ◈◈，构成帮助信息网络犯罪活动罪ღღ◈◈。

　　第四方支付是在第一ღღ◈◈、二ღღ◈◈、三方支付基础上的发展和跨越ღღ◈◈。第一方支付是货币支付ღღ◈◈。第二方支付是通过银行进行的支付ღღ◈◈。第三方支付是通过支付宝ღღ◈◈、微信ღღ◈◈、百度钱包必发bifaღღ◈◈、银联商务等第三方机构整合银行基础设施并提供给消费者的便捷支付方式ღღ◈◈，属于非金融机构提供的货币资金转移服务ღღ◈◈。第四方支付ღღ◈◈，也称聚合支付ღღ◈◈、融合支付ღღ◈◈，是介于商户和第三方支付之间ღღ◈◈，通过工具ღღ◈◈、APP以及网站等渠道ღღ◈◈，聚合银行ღღ◈◈、第三方支付和服务商等各种类型的支付接口于同一平台必发bifaღღ◈◈，进行综合支付的新型支付方式ღღ◈◈，为交易双方或多方提供高效便捷的在线]第四方支付往往集合了银联ღღ◈◈、微信ღღ◈◈、支付宝ღღ◈◈、百度ღღ◈◈、京东ღღ◈◈、Apple Pay等交易通道ღღ◈◈，能够最大程度兼容各种支付方式ღღ◈◈，具有广泛的兼容性ღღ◈◈、显著的便利性和集中的流量性ღღ◈◈。[2]

　　2010年中国人民银行《非金融机构支付服务管理办法》明确ღღ◈◈：未经中国人民银行批准ღღ◈◈，任何非金融机构和个人不得从事或变相从事支付业务ღღ◈◈，从而建立了非金融机构支付业务许可和监管制度ღღ◈◈。2016年之后ღღ◈◈，对第三方支付监管日益严格ღღ◈◈。据不完全统计ღღ◈◈，截至2021年5月ღღ◈◈，已经颁发的支付牌照被注销39家后剩下228家必发bifaღღ◈◈。与第三方支付相较ღღ◈◈，第四方支付作为网络服务商ღღ◈◈，没有支付许可牌照的限制ღღ◈◈，无门槛ღღ◈◈、无牌照ღღ◈◈、低成本ღღ◈◈。2017年1月ღღ◈◈，中国人民银行支付结算司《关于开展违规“聚合支付”服务清理整治工作的通知》（以下简称《通知》）明确ღღ◈◈：聚合支付定位于收单外包机构ღღ◈◈，是支付工具的聚合ღღ◈◈，依托于银行必发bifaღღ◈◈、第三方支付从事支付ღღ◈◈、结算ღღ◈◈、清算服务之外的支付衍生服务ღღ◈◈，不得以任何形式经手特约商户结算资金ღღ◈◈，不得从事或变相从事特约商户资金结算ღღ◈◈。2020年8月ღღ◈◈，中国支付清算协会《收单外包服务机构备案管理办法（试行）》明确ღღ◈◈：包括聚合支付在内的收单外包服务开启备案制ღღ◈◈。截至2021年6月ღღ◈◈，中国支付清算协会公布的已备案的业务涉及聚合支付服务的收单外包机构145家ღღ◈◈，其中获支付牌照32家ღღ◈◈。

　　实践中ღღ◈◈，部分第四方支付平台出现了脱离监管要求ღღ◈◈，违反规定经手结算资金ღღ◈◈，从事非法资金支付结算业务的情形ღღ◈◈。根据其主观故意ღღ◈◈、行为方式ღღ◈◈、参与时间ღღ◈◈、参与程度的不同ღღ◈◈，可能构成开设赌场罪ღღ◈◈、赌博罪ღღ◈◈、诈骗罪的共同犯罪ღღ◈◈，也可能单独构成非法经营罪ღღ◈◈，帮助信息网络犯罪活动罪ღღ◈◈，洗钱罪ღღ◈◈，掩饰ღღ◈◈、隐瞒犯罪所得罪ღღ◈◈，侵犯公民个人信息罪等ღღ◈◈。

　　刑法修正案（七）在刑法第二百二十五条非法经营罪中增加了非法从事资金支付结算业务的规定ღღ◈◈。如何理解非法从事资金支付结算业务？中国人民银行《支付结算办法》规定ღღ◈◈，支付结算是指单位ღღ◈◈、个人在社会经济活动中使用票据WRITEAS流水ღღ◈◈、信用卡和汇兑ღღ◈◈、委托收款等结算方式进行货币给付及其资金清算的行为ღღ◈◈。《通知》明确ღღ◈◈，第四方支付不得以任何形式经手特约商户结算资金WRITEAS流水ღღ◈◈，从事或变相从事资金结算等核心业务ღღ◈◈。2017年6月必发bifaღღ◈◈，最高人民检察院《关于办理涉互联网金融犯罪案件有关问题座谈会纪要》规定ღღ◈◈，非法资金支付结算行为包括未取得支付业务许可经营基于客户支付账户的网络支付业务ღღ◈◈，未取得支付业务许可经营多用途预付卡业务ღღ◈◈。资金支付结算就是货币资金转移服务ღღ◈◈，具体办案时ღღ◈◈，要深入剖析相关行为是否具备资金支付结算的实质特征ღღ◈◈。2019年2月ღღ◈◈，最高人民法院ღღ◈◈、最高人民检察院《关于办理非法从事资金支付结算业务ღღ◈◈、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）规定了虚构支付结算（虚构交易ღღ◈◈、虚开价格ღღ◈◈、交易退款）ღღ◈◈、公转私ღღ◈◈、套取现金和支票套现等三种非法从事资金支付结算业务情形ღღ◈◈，同时规定其他非法从事资金支付结算业务的情形作为兜底条款ღღ◈◈。[3]

　　判断第四方支付平台是否涉嫌非法经营罪ღღ◈◈，应着重考察该第四方支付平台的资金流转和运营模式ღღ◈◈，准确判断是否从事或变相从事上述纪要ღღ◈◈、解释规定的资金支付结算业务ღღ◈◈。当前第四方支付平台主要有以下模式ღღ◈◈：一是单纯集成模式ღღ◈◈，只是整合支付通道bifa必发ღღ◈◈，不提供接入服务物流行业ღღ◈◈。ღღ◈◈，也不接触客户资金ღღ◈◈；二是支付转接模式ღღ◈◈，提供银行或第三方支付的接入服务ღღ◈◈，由银行和支付机构清算ღღ◈◈；三是机构直清模式ღღ◈◈，具备支付牌照的银行或第三方机构直接开展一站式资金结算服务ღღ◈◈；[4]四是“二清”模式ღღ◈◈，根据中国人民银行办公厅《关于进一步加强无证经营支付业务整治工作的通知》ღღ◈◈，“二清”是以平台对接或大商户模式接入持证机构ღღ◈◈，留存商户结算资金ღღ◈◈，并自行开展商户资金清算ღღ◈◈。非法从事资金支付结算业务的本质是脱离监管的非法流转资金行为ღღ◈◈，是从事支付ღღ◈◈、结算ღღ◈◈、清算服务的行为ღღ◈◈。第四方支付平台仅仅提供支付渠道单纯集成或支付转接或机构直清ღღ◈◈，钱款未经平台清算和结算ღღ◈◈，不符合上述纪要ღღ◈◈、解释规定的资金支付清算业务WRITEAS流水ღღ◈◈，不能认定为非法经营罪ღღ◈◈。第四方支付平台为网络犯罪提供虚构交易ღღ◈◈、虚开价格ღღ◈◈、交易退款ღღ◈◈、套现ღღ◈◈、公转私等非法资金支付结算业务的ღღ◈◈，则构成非法经营罪ღღ◈◈，同时构成帮助信息网络犯罪活动罪的ღღ◈◈，属于想象竞合ღღ◈◈，择一重罪以非法经营罪处罚必发bifaღღ◈◈。刑法第二百八十七条之二第三款对此也予以明确ღღ◈◈。

　　本案中ღღ◈◈，被告人通过至尊宝ღღ◈◈、星智支付平台整合码商的收款二维码为赌博网站提供资金收取的帮助行为不属于非法资金支付结算业务WRITEAS流水ღღ◈◈。一是在案证据显示码商或者平台抽成ღღ◈◈、赌场收钱的账户都是私人银行ღღ◈◈、微信ღღ◈◈、支付宝账户ღღ◈◈，且都是赌客直接扫描码商二维码支付ღღ◈◈，没有证据显示有虚假交易行为ღღ◈◈；二是至尊宝ღღ◈◈、星智支付平台不具有为客户开立支付账户的功能ღღ◈◈，仅是整合了码商的收款码ღღ◈◈；三是平台仅系监督资金流向ღღ◈◈，并未实际向赌博网站进行资金结算ღღ◈◈；四是平台没有形成资金池ღღ◈◈，客户所充资金不需要经过平台转移ღღ◈◈；五是码商与平台之间系合作关系ღღ◈◈，码商为赌博网站进行资金支付结算ღღ◈◈，并非受平台的直接操控ღღ◈◈。综上ღღ◈◈，至尊宝ღღ◈◈、星智支付平台实质是为码商代为收取资金向赌博网站提供监管责任ღღ◈◈，未从事非法资金支付结算服务ღღ◈◈，不构成非法经营罪ღღ◈◈。

　　第四方支付平台明知上游或下游从事犯罪活动仍积极通谋ღღ◈◈、分工配合ღღ◈◈，为网络诈骗ღღ◈◈、网络赌博ღღ◈◈、网络色情等犯罪提供支付结算服务必发bifaღღ◈◈，成为上下游犯罪的“水房”“资金结算中心”ღღ◈◈，应以上下游犯罪的共犯处理ღღ◈◈，[5]可能构成开设赌场罪必发ღღ◈◈、诈骗罪等犯罪ღღ◈◈。最高人民法院ღღ◈◈、最高人民检察院ღღ◈◈、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》ღღ◈◈，最高人民法院ღღ◈◈、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等针对上下游犯罪的共同犯罪认定进行了规定ღღ◈◈。对于帮助他人利用信息网络实施犯罪按共同犯罪的帮助犯处理的ღღ◈◈，宜限于事前通谋的情形ღღ◈◈，对于主观上仅具有明知ღღ◈◈，且未实际参与后续实施的信息网络犯罪的ღღ◈◈，宜以帮助信息网络犯罪活动罪论处ღღ◈◈。[6]

　　第四方支付通过聚合第三方支付ღღ◈◈、银行等支付渠道实施大规模的网络洗钱ღღ◈◈，在排除共同犯罪的情形下WRITEAS流水ღღ◈◈，根据其主观方面ღღ◈◈、上游犯罪类型等的不同ღღ◈◈，可能触犯洗钱罪ღღ◈◈，掩饰ღღ◈◈、隐瞒犯罪所得ღღ◈◈、犯罪所得收益罪和窝藏ღღ◈◈、转移ღღ◈◈、隐瞒毒品ღღ◈◈、毒赃罪ღღ◈◈；同时构成非法经营罪ღღ◈◈、帮助信息网络犯罪活动罪ღღ◈◈、洗钱犯罪的运输服务ღღ◈◈，ღღ◈◈，以处罚较重的罪名处罚ღღ◈◈。《解释》亦明确非法经营罪与洗钱犯罪竞合时ღღ◈◈，依照处罚较重的规定定罪处罚ღღ◈◈。

　　本案中ღღ◈◈，被告人的供述以及码商的证言证实各被告人最初从事犯罪活动就知道商户是境外赌博网站ღღ◈◈，是为赌博网站提供资金支付帮助ღღ◈◈，但综合本案证据不能证实各被告人与开设赌场行为人具有事前通谋的情形ღღ◈◈，也无证据显示对于后续实施的开设赌场犯罪有实际参与行为ღღ◈◈，不足以认定与开设赌场犯罪构成共同犯罪ღღ◈◈。同时ღღ◈◈，由于全案缺乏赌客证言ღღ◈◈、赌博网站的流水及网站的情况说明ღღ◈◈，认定构成掩饰ღღ◈◈、隐瞒犯罪所得罪的证据亦没有达到确实WRITEAS流水ღღ◈◈、充分程度ღღ◈◈。

　　刑法修正案（九）通过增设帮助信息网络犯罪活动罪ღღ◈◈，将明知他人利用信息网络实施犯罪ღღ◈◈，为其犯罪提供互联网接入ღღ◈◈、服务器托管ღღ◈◈、网络存储ღღ◈◈、通讯传输等技术支持ღღ◈◈，或者提供广告推广ღღ◈◈、支付结算等帮助行为独立入罪ღღ◈◈，实现网络犯罪帮助行为正犯化ღღ◈◈。[7]

　　第四方支付平台本身没有为网络犯罪提供虚构交易ღღ◈◈、虚开价格ღღ◈◈、交易退款ღღ◈◈、套现ღღ◈◈、公转私等非法资金支付结算业务ღღ◈◈，明知他人实施网络犯罪ღღ◈◈，为其犯罪提供支付渠道ღღ◈◈，联接商户账户ღღ◈◈、第三方支付账户ღღ◈◈、银行账户等支付结算帮助ღღ◈◈，仅仅从事支付ღღ◈◈、结算ღღ◈◈、清算服务之外的支付衍生服务ღღ◈◈，而未开展非法资金支付结算业务ღღ◈◈，不符合非法经营罪的构成要件ღღ◈◈，为网络犯罪提供支付结算帮助的行为构成帮助信息网络犯罪活动罪ღღ◈◈。

　　本案中ღღ◈◈，从主观要素考察ღღ◈◈，行为人在实施网络帮助行为时ღღ◈◈，对“必赢亚洲”等赌博网站实施犯罪行为具有主观明知ღღ◈◈。各被告人的口供对主观明知供认不讳ღღ◈◈，庭审中也予以供认ღღ◈◈，码商的证言亦能印证各被告人的主观明知ღღ◈◈，至尊宝ღღ◈◈、星智支付是典型的跑分平台ღღ◈◈，从平台的运营模式也能从客观方面印证各被告人对于他人实施网络犯罪具有主观明知必发bifaღღ◈◈。从客观要素考察ღღ◈◈，被告人边某星委托被告单位A公司某3至尊宝平台ღღ◈◈，通过该平台整合的收款二维码ღღ◈◈，为“必赢亚洲”等赌博网站犯罪活动提供资金收取等帮助行为ღღ◈◈。至尊宝ღღ◈◈、星智支付平台属于典型的跑分平台ღღ◈◈，跑分平台随赌博ღღ◈◈、诈骗等犯罪活动网络化而应运而生ღღ◈◈。被告人任洋ღღ◈◈、樊徐恒ღღ◈◈、李都ღღ◈◈、张葵星负责联系维护赌博网站以及为至尊宝平台联系ღღ◈◈、招募码商ღღ◈◈，收集ღღ◈◈、整合码商的大量支付宝二维码ღღ◈◈、账户或者银行卡账户等第三方收款二维码到至尊宝跑分平台ღღ◈◈，通过在网站上抢单获取相应的佣金ღღ◈◈。跑分平台为赌博网站提供非法资金收取等服务ღღ◈◈，将赌资化整为零的方式帮助收取ღღ◈◈，并通过码商或赌博网站收取服务费ღღ◈◈，同时达到规避法律查处的目的ღღ◈◈。周某志ღღ◈◈、李某负责至尊宝平台日常的维护和优化ღღ◈◈。星智支付也采用相同的运营模式ღღ◈◈。故各被告人的行为均对网络赌博犯罪提供了资金收取的帮助行为ღღ◈◈，侵犯了信息网络正常的管理秩序ღღ◈◈。

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